Науково-практичний коментар до законодавства України про працю
Статья 83. Денежная компенсация за неиспользованные ежегодные отпуска
В случае увольнения работника ему выплачивается денежная компенсация за все не использованные им дни ежегодного отпуска, а также дополнительного отпуска работникам, имеющим детей.
В случае увольнения руководящих, педагогических, научных, научно-педагогических работников, специалистов учебных заведений, которые до увольнения проработали не менее 10 месяцев, денежная компенсация выплачивается за не использованные ими дни ежегодных отпусков из расчета полной их продолжительности.
В случае перевода работника на работу на другое предприятие, в учреждение, организацию денежная компенсация за не использованные им дни ежегодных отпусков по его желанию должна быть перечислена на счет предприятия, учреждения, организации, куда перешел работник.
По желанию работника часть ежегодного отпуска заменяется денежной компенсацией. При этом продолжительность предоставленного работнику ежегодного и дополнительных отпусков не должна быть менее 24 календарных дней.
Лицам в возрасте до восемнадцати лет замена всех видов отпусков денежной компенсацией не допускается.
В случае смерти работника денежная компенсация за не использованные им дни ежегодных отпусков, а также дополнительного отпуска работникам, имеющим детей, выплачивается наследникам.
1. Комментируемая статья предусматривает возможность выплаты денежной компенсации при увольнении за все не использованные работником дни ежегодных отпусков, как они определены в п. 1 части первой ст. 4 Закона «Об отпусках» [162]. Денежная компенсация за неиспользованные дни других отпусков не допускается. Исключение из этого правила установлено частью первой ст. 83 КЗоТ и частью первой ст. 24 Закона «Об отпусках» [162], в соответствии с которыми при увольнении допускается возможность денежной компенсации одного из видов социальных отпусков — дополнительного отпуска работникам, имеющим детей (ст. 19 Закона «Об отпусках» [162]). Следует иметь в виду, что выплата денежной компенсации взамен неиспользованных дней ежегодных основного и дополнительного отпусков (кроме дополнительного отпуска работникам, имеющим детей) при соответствующих условиях возможна и при продолжении трудовых отношений.
2. Частью второй комментируемой статьи и частью второй ст. 24 Закона «Об отпусках» [162] устанавливаются особенности выплаты денежной компенсации за неиспользованные дни ежегодных отпусков руководящим, педагогическим, научнопедагогическим работникам и специалистам учебных заведений.
3. Круг работников, на которых распространяется действие части второй ст. 24 Закона «Об отпусках» [162], не совпадает с кругом лиц, указанных в части шестой ст. 6 Закона «Об отпусках» [162]. Часть вторая ст. 83 КЗоТ и часть вторая ст. 24 Закона «Об отпусках» [162] распространяются не только на руководящих, педагогических, научных, научно-педагогических работников, но и на специалистов учебных заведений. Ст. 6 Закона «Об отпусках» [162] на специалистов учебных заведений не распространяется. Однако она действует не только в отношении работников образования, но и в отношении научных работников независимо от вида деятельности предприятия, учреждения, организации.
4. Руководящие, педагогические, научно-педагогические работники и специалисты учебных заведений могут на общих основаниях расторгнуть трудовой договор по своей инициативе в любое время. Такое же право в отношении этих работников при наличии оснований имеет и собственник, если иное не предусмотрено законодательством. При условии, что такие работники проработали на данном предприятии не менее 10 месяцев (вообще, а не в счет текущего рабочего года), компенсация за неиспользованные ими дни отпусков выплачивается из расчета полной их продолжительности. Если работник проработал менее 10 месяцев, компенсация выплачивается пропорционально отработанному времени.
5. С целью предоставления работникам возможности реализовывать право на отдых, часть третья ст. 83 КЗоТ и часть третья ст. 24 Закона «Об отпусках» [162] дает им право при увольнении в порядке перевода требовать перечисления компенсаций за неиспользованные ими дни ежегодных отпусков на счет предприятия, на которое работники переводятся. Эти суммы будут использоваться на этом последнем предприятии при оплате работникам ежегодных отпусков с учетом времени, отработанного в счет соответствующего рабочего года на предыдущем предприятии. Эти же правила должны применяться и в случае увольнения работника в связи с переходом на выборную должность.
6. Перечисление компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении в порядке перевода вызывает ряд вопросов, в связи с чем необходимо учитывать следующее. В соответствии с законодательством расчеты в связи с перечислением указанных компенсаций проводятся между работодателями. Поэтому предприятие, с которого работник увольняется в порядке перевода, не несет обязанности по удержанию с перечисленных сумм налога с доходов физических лиц, взносов на обязательное государственное социальное страхование. Это предприятие не обязано также перечислять предприятию, на которое переводится работник, суммы указанных обязательных взносов, выплачиваемых работодателем, поскольку это не предусмотрено законодательством (суммы взносов, плательщиком которых является работник, перечисляются в составе компенсации).
Изложенное, однако, не освобождает предприятие, принявшее работника на работу в порядке перевода, от обязанности начислить на сумму заработной платы, выплачиваемой за период отпуска, предоставленного с учетом стажа работы по предыдущему месту работы, взносов на обязательное социальное страхование, которые выплачиваются в соответствии с действующим законодательством работодателем. С начисленной суммы заработной платы за период отпуска должны быть удержаны налог с доходов физических лиц, взносы на общеобязательное государственное социальное страхование.
Средняя заработная плата для оплаты времени отпуска, предоставленного работнику, принятому на работу в порядке перевода, с учетом стажа работы, дающего право на ежегодные отпуска, по предыдущему месту работы, исчисляется в соответствии с Порядком исчисления средней заработной платы [346]. Порядок [346] не предусматривает для таких случаев никаких исключений. Поэтому средняя заработная плата за время отпуска в рассматриваемых случаях исчисляется за фактическое время работы на предприятии, на которое работник принят в порядке перевода (имеется в виду, что отпуск предоставляется, как правило, в то время, когда работник еще не проработал на новом месте работы 12 календарных месяцев. Если же он проработал 12 календарных месяцев или более, то средняя заработная плата исчисляется за 12 календарных месяцев, которые предшествовали месяцу, в котором предоставляется отпуск). Время работы на предприятии, с которого работник уволен в порядке перевода, и соответствующий заработок не может учитываться при исчислении средней заработной платы. Сумма перечисленной компенсации за неиспользованный отпуск (неиспользованные дни отпуска) также не может учитываться при исчислении средней заработной платы для оплаты времени отпуска в подобных случаях.
Изложенное, однако, не является общепризнанным. В журнале «Все о бухгалтерском учете» (2002, № 47, с. 24-25) со ссылкой на консультации главного специалиста Управления политики оплаты труда Минтруда разъяснялось противоположное. За основу автор разъяснения взял часть третью ст. 9 Закона «Об отпусках» [162], в соответствии с которой при переводе, если работник по предыдущему месту не использовал ежегодные основной и дополнительный отпуска и не получил за них денежную компенсацию, в стаж работы включается время работы по предыдущему месту, на котором работник не использовал ежегодные отпуска. Это положение, на наш взгляд, является бесспорным. Автор безосновательно взял его как исходное для расчета среднего заработка. При этом был рассчитан среднедневной заработок за 88 дней работы (исключая 2 праздничных дня) по предыдущему месту работы. Этот заработок составил 12 грн. 50 коп., что за 6 дней основного ежегодного отпуска составило 75 грн. За 6 месяцев работы на новом месте среднедневной заработок составил 17 грн. 05 коп. При продолжительности ежегодного отпуска работника 24 дня автор умножил этот заработок на 18 дней отпуска, что дало результат 306 грн. 90 коп., а за период отпуска предложил начислить заработную плату 381 грн. 90 коп. (12,50 х х 6 + 17,05 х 18). Ни один закон, однако, не предусматривает исчисления среднего заработка для оплаты времени отпуска исходя из того заработка, который работнику начислялся за время работы, входящей в стаж работы, дающий право на этот отпуск.
Это разъяснение вызывает интерес как метод толкования правовых норм. Автор берет для толкования положение, являющееся весьма отдаленным от тех отношений, которые требуют урегулирования, и положение о времени, которое включается в стаж, дающий право на отпуск. В дальнейшем это положение разворачивается при помощи логики, а в конце приводится расчет и его результат. Такой метод толкования правовых норм мы называем экономизмом в юриспруденции. В соответствии же с законодательством средняя заработная плата за период отпуска всегда, в том числе и при переводе, должна рассчитываться на основании Порядка исчисления заработной платы [346], который не устанавливает каких-либо особенностей исчисления среднего заработка для оплаты времени отпуска в случае включения в стаж работы, дающий право на ежегодные отпуска, времени работы на предыдущем месте работы. Таким образом, и в этом случае средняя заработная плата рассчитывается исходя из заработка за 12 полных календарных месяцев работы по последнему месту работы, а в случаях, когда работник не проработал на этом предприятии полных 12 календарных месяцев, для расчета среднего заработка берется заработная плата за фактически отработанные полные календарные месяцы (п. 2 названного Порядка [346]).
7. При условии использования ежегодного отпуска продолжительностью 24 календарных дня работник получает субъективное право на денежную компенсацию за другую часть неиспользованных дней ежегодных отпусков. Однако реализовать это право просто только в том случае, если работник готов реально использовать ежегодный основной отпуск, а за ежегодные дополнительные отпуска желает получить денежную компенсацию. Поскольку ежегодные дополнительные отпуска по желанию работника должны предоставляться одновременно с основным отпуском или отдельно от него (часть вторая ст. 10 Закона «Об отпусках» [162]), работник может использовать основной отпуск, а за ежегодные дополнительные отпуска требовать денежную компенсацию уже при получении основного отпуска.
Если же работник пожелает получить только часть ежегодного основного отпуска продолжительностью 24 календарных дня, а за другую часть основного отпуска — получить денежную компенсацию, он должен вести с собственником переговоры на предмет предоставления не всего ежегодного отпуска, а только части. При предоставлении ежегодного основного отпуска полной продолжительности работник использует его, что исключает реализацию права на получение денежной компенсации вместо неиспользованных дней отпуска.
8. Кабинет Министров также понимает часть четвертую комментируемой статьи (часть четвертую ст. 24 Закона «Об отпусках» [162]) не как устанавливающую совершенно определенное право работника на получение денежной компенсации за дни ежегодных отпусков более 24 календарных дней. С учетом этого в п. 5 Порядка предоставления ежегодного основного отпуска продолжительностью до 56 календарных дней руководящим работникам учебных заведений и учреждений образования, учебных (педагогических) частей (подразделений) других учреждений и заведений, педагогическим, научно-педагогическим работникам и научным работникам [367] Кабинет Министров предусмотрел возможность выплаты денежной компенсации за часть неиспользованного работником отпуска при условии реального использования ежегодного отпуска продолжительностью 24 календарных дня и при наличии возможности обеспечения работников в соответствующий период работой. При отсутствии такой возможности собственник не обязан выплачивать работнику компенсацию за неиспользованные дни отпуска, поскольку работник должен в таком случае использовать отпуск в натуре.
9. Можно утверждать, что формулировка «ежегодного и дополнительных отпусков», которая содержится в части четвертой ст. 83 КЗоТ и в части четвертой ст. 24 Закона «Об отпусках» [162], логически и экономически не вполне обоснована. Но это не может служить основанием для отступления от буквы закона. Это означает, что в счет 24 календарных дней отпуска, использование которых предоставляет право на получение денежной компенсации за неиспользованные дни ежегодных основного и дополнительных отпусков, входят дни фактически использованных: 1) ежегодных основного и дополнительного отпусков (п. 1 части первой ст. 4 Закона «Об отпусках» [162]);
2) дополнительных отпусков в связи с обучением (п. 2 части первой ст. 4 Закона «Об отпусках» [162]); 3) дополнительных отпусков работникам, имеющим детей (абзац четвертый п. 4 части первой ст. 4 Закона «Об отпусках» [162]).
10. Лицам в возрасте до 18 лет замена всех видов отпусков денежной компенсацией не допускается (кроме случаев увольнения).
11. В случае смерти работника ст. 24 Закона «Об отпусках» [162] предписывает выплатить денежную компенсацию за все неиспользованные им дни ежегодных отпусков, а также дополнительного отпуска работникам, имеющим детей, наследникам. Это правило не является нормой прямого действия, обязывающей собственника производить соответствующие выплаты в пользу наследников.