Науково-практичний коментар до законодавства України про працю
Статья 80. Перенесение ежегодного отпуска
Ежегодный отпуск по требованию работника должен быть перенесен на другой период в случае:
1) нарушения собственником или уполномоченным им органом срока письменного сообщения работнику о времени предоставления отпуска (часть пятая статьи 79 настоящего Кодекса);
2) несвоевременной выплаты собственником или уполномоченным им органом заработной платы работнику за время ежегодного отпуска (часть третья статьи 115 настоящего Кодекса).
Ежегодный отпуск должен быть перенесен на другой период или продлен в случае:
1) временной нетрудоспособности работника, удостоверенной в установленном порядке;
2) выполнения работником государственных или общественных обязанностей, если согласно законодательству он подлежит освобождению на это время от основной работы с сохранением заработной платы;
3) наступления срока отпуска по беременности и родам;
4) совпадения ежегодного отпуска с отпуском по учебе.
Ежегодный отпуск по инициативе собственника или уполномоченного им органа в качестве исключения может быть перенесен на другой период только с письменного согласия работника и по согласованию с выборным органом первичной профсоюзной организации (профсоюзным представителем) в случае, если предоставление ежегодного отпуска в ранее обусловленный период может неблагоприятно сказаться на нормальном ходе работы предприятия, учреждения, организации, и при условии, что часть отпуска продолжительностью не менее 24 календарных дней будет использована в текущем рабочем году.
В случае перенесения ежегодного отпуска новый срок его предоставления устанавливается с согласия между работником и собственником или уполномоченным им органом. Если причины, обусловившие перенесение отпуска на другой период, наступили во время его использования, то неиспользованная часть ежегодного отпуска предоставляется по истечении действия причин, которые его прервали, либо с согласия сторон переносится на другой период с соблюдением требований статьи 12 Закона Украины «Об отпусках».
Запрещается непредоставление ежегодных отпусков полной продолжительности в течение двух лет подряд, а также непредоставление их в течение рабочего года лицам в возрасте до 18 лет и работникам, имеющим право на ежегодные дополнительные отпуска за работу с вредными и тяжелыми условиями или с особым характером труда.
1. Комментируемая статья устанавливает случаи перенесения ежегодного отпуска по требованию работника в его интересах, а также по инициативе собственника.
Ст. 79 КЗоТ, часть десятая ст. 10 Закона «Об отпусках» [162] обязывают собственника письменно сообщить работнику о начале отпуска не позднее чем за две недели до начала отпуска. Нарушение этого срока является основанием для предъявления работником требования о перенесении срока ежегодного отпуска. Внесение этого правила в законы означает, что собственник должен вменять соответствующим работникам отделов кадров в обязанность информировать работника о дате начала отпуска. В свою очередь, и работнику мы бы рекомендовали свое требование о перенесении времени предоставления отпуска оформлять путем подачи соответствующего заявления на имя собственника.
2. Право требовать перенесения отпуска на другое время возникает у работника также в случае нарушения собственником обязанности выплатить заработную плату за время ежегодного отпуска не позднее чем за три дня до начала отпуска (ст. 115 КЗоТ; часть первая ст. 21 Закона «Об отпусках» [162]). В этом случае также целесообразно, чтобы работник требование о перенесении отпуска оформлял путем подачи заявления.
3. Если до момента начала отпуска работнику выдан листок нетрудоспособности, начало отпуска должно быть перенесено на другой срок (часть четвертая ст. 80 КЗоТ; часть четвертая ст. 11 Закона «Об отпусках» [162]). Если нетрудоспособность наступила в период отпуска, отпуск подлежит продлению на количество календарных дней, в течение которых работник был нетрудоспособен. Работник получает право на продление ежегодного отпуска в случае нетрудоспособности независимо от того, подлежит выплате за период временной нетрудоспособности пособие по временной нетрудоспособности или нет (в соответствии с абзацем третьим п. 2 ст. 35 Закона «Об общеобязательном государственном социальном страховании в связи с временной потерей трудоспособности и расходами, вызванными погребением» [217] при наступлении временной нетрудоспособности в период ежегодного отпуска пособие выплачивается только в случаях, если нетрудоспособность вызвана заболеванием или травмой, не связанной с несчастным случаем на производстве). Другое дело, что работник не заинтересован в продлении отпуска на то количество дней нетрудоспособности, за которое он не имеет права на получение пособия по государственному социальному страхованию.
4. Наступление срока отпуска в связи с беременностью и родами также влечет перенесение или продление ежегодного отпуска.
5. Основанием для перенесения отпуска на другое время является также выполнение работником к моменту начала отпуска или во время отпуска государственных или общественных обязанностей, если согласно законодательству работник подлежит освобождению на это время от основной работы с сохранением заработной платы. О случаях освобождения работников от выполнения трудовых обязанностей на период выполнения государственных или общественных обязанностей см. комментарий к ст. 119 КЗоТ.
6. Отпуска в связи с обучением должны предоставляться работнику в период, определенный графиком учебного процесса. Поэтому часть вторая комментируемой статьи предоставляет работнику право на перенесение ежегодного отпуска или его продление в случае совпадения ежегодного отпуска с отпуском, предоставляемым в связи с обучением без отрыва от производства.
7. Наступление обстоятельств, указанных в пп. 1-4 части второй ст. 80 КЗоТ (пп. 1-4 части второй ст. 11 Закона «Об отпусках» [162]), отнюдь не означает, что работник может по своему усмотрению решать вопрос о перенесении отпуска на период, непосредственно следующий за днем прекращения действия этих обстоятельств. При перенесении ежегодного отпуска новый срок его предоставления устанавливается по соглашению между работником и собственником. Даже при продлении отпуска (если обстоятельства, указанные в части второй ст. 80 КЗоТ, наступили во время использования ежегодного отпуска), неиспользованная часть ежегодного отпуска после прекращения действия этих обстоятельств не используется работником по своему усмотрению, а должна быть предоставлена работнику. Эта часть отпуска «предоставляется» (часть четвертая ст. 80 КЗоТ) путем издания собственником приказа об этом. Стороны имеют право согласовать и вопрос о перенесении отпуска в подобных случаях на другой период.
8. Ежегодный отпуск может быть перенесен на другой период и по инициативе собственника. Это допускается в случае, когда предоставление отпуска в предусмотренный графиком период может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы предприятия. Установлены следующие условия, которые должны соблюдаться при перенесении ежегодного отпуска на другой срок:
1) наличие письменного согласия на это работника;
2) согласование перенесения отпуска с выборным органом первичной профсоюзной организации;
3) часть отпуска продолжительностью не менее 24 календарных дней должна быть использована в текущем году.
В случае перенесения ежегодного отпуска новый срок его предоставления устанавливается по соглашению между работником и собственником (часть третья ст. 11 Закона «Об отпусках» [162]).
9. Допускается деление ежегодного отпуска на части. Это возможно по просьбе работника при наличии согласия собственника при условии, что основная непрерывная часть отпуска составляет не менее 14 календарных дней (часть первая ст. 12 Закона «Об отпусках» [162]).
10. Часть пятая ст. 11 Закона «Об отпусках» [162] запрещает непредоставление отпуска полной продолжительности в течение двух лет (рабочих) подряд. Запрещено также не предоставлять отпуск в течение рабочего года следующим категориям работников:
— работникам в возрасте до 18 лет;
— работникам, имеющим право на ежегодные дополнительные отпуска за работу с вредными и тяжелыми условиями труда или за особый характер труда.
11. Даже при самом строгом и придирчивом анализе Закона «Об отпусках» [162] нельзя не признать, что он проникнут стремлением законодателя создать максимально благоприятные условия для реализации работниками права на отдых. Одним из путей реализации этого права и является отпуск с последующим увольнением. Это — новая для украинского законодательства о труде правовая конструкция. Она была известна советскому законодательству, однако право на получение отпуска с последующим увольнением имели только лица, работавшие в районах Крайнего Севера СССР и приравненных к ним районах.
Только в случае увольнения за нарушение трудовой дисциплины работник не имеет права на использование отпуска перед увольнением. Однако реализация работниками права на получение отпуска с последующим увольнением может быть усложнена вследствие того, что в соответствии со ст. 3 Закона «Об отпусках» [162] по желанию работника ему должен быть предоставлен именно «неиспользованный отпуск». Вопрос о неиспользованной части отпуска закон прямо не решает. И все-таки, по нашему мнению, законодательству о труде не будет противоречить предоставление с последующим увольнением не всего отпуска, а его части, являющейся пропорциональной времени, отработанному в счет рабочего года, за который предоставляется отпуск.
При предоставлении отпуска с последующим увольнением датой увольнения является последний день отпуска. Естественно, именно этот день указывается в трудовой книжке. В соответствии с абзацем 5 пункта 4.1 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек работников [456] трудовая книжка выдается работнику в последний день работы. Получается, что при предоставлении отпуска с последующим увольнением трудовая книжка должна быть выдана в последний день отпуска или в соответствии с п. 4.2 указанной Инструкции [456]. По нашему мнению, такой формально-юридический подход не соответствует самому содержанию конструкции предоставления отпуска с последующим увольнением. Одна из целей предоставления отпуска с последующим увольнением состоит именно в выдаче трудовой книжки работнику в последний день работы перед отпуском. Цель работника не приступать к работе после окончания отпуска реализуется путем подачи заявления об увольнении по собственному желанию за две недели до окончания отпуска. Это совсем не означает, что работник, получив отпуск с последующим увольнением, на следующий день может предъявить трудовую книжку и устроиться на работу на другое предприятие. Законодательство о труде сегодня не позволяет иметь одновременно два основных места работы. И все-таки с трудовой книжкой на руках искать работу легче. Хотя до наступления указанного в трудовой книжке дня увольнения работник вправе устроиться на работу только по совместительству.
Предоставление отпуска с последующим увольнением возможно и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы установленного срока трудового договора. В этом случае действие трудового договора продляется до окончания отпуска.
12. Предоставление отпуска (или его части) с последующим увольнением выгодно работникам по той причине, что в этом случае время отпуска включается в страховой стаж, дающий право на трудовую пенсию, в страховой стаж, от продолжительности которого зависит в соответствующих случаях размер пособия по социальному страхованию, а также в стаж работы, дающий право на получение ежегодных основного и дополнительного отпусков. Так, если с 20 мая работнику предоставлен отпуск продолжительностью 28 календарных дней с последующим увольнением, то днем увольнения будет указано 16 июня, а продолжительность отпуска должна быть определена с учетом стажа работы до 16 июня включительно. В период отпуска, предоставляемого с последующим увольнением, работник подлежит социальному страхованию на общих основаниях (как работник, состоящий в трудовых отношениях и находящийся в отпуске).