Науково-практичний коментар до законодавства України про працю
Статья 28. Результаты испытания при приеме на работу
Если срок испытания истек, а работник продолжает работать, то он считается вы-державшим испытание, и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях.
Если на протяжении срока испытания установлено несоответствие работника работе, на которую он принят, собственник или уполномоченный им орган в течение этого срока вправе расторгнуть трудовой договор. Расторжение трудового договора по этим основаниям может быть обжаловано работником в порядке, установленном для рассмотрения трудовых споров по вопросам увольнения.
1. Работник считается выдержавшим испытание, если срок испытания закончился, а он до истечения этого срока не был уволен с работы. В период испытания работник пользуется всеми трудовыми правами и имеет обязанности в соответствии с законодательством о труде, соглашениями, коллективным и трудовым договором. Только одна особенность имеется в его правовом положении — в период испытания он может быть уволен с работы как не выдержавший испытания. Основанием для увольнения по результатам испытания может быть только несоответствие работника должности, на которую он принят, поскольку испытание устанавливается «с целью проверки соответствия работника работе, которая ему поручается» (часть первая ст. 26 КЗоТ). Следовательно, увольнение по результатам испытания возможно, если будет установленное несоответствие, как оно понимается в п. 2 ст. 40 КЗоТ.
Термин «несоответствие» означает, что основанием для увольнения не может быть нарушение трудовой дисциплины. За такие нарушения работник может быть уволен на основании соответствующих статей Кодекса законов о труде, а не по результатам испытания.
2. Увольнение по результатам испытания ст. 28 КЗоТ называет расторжением трудового договора, на которое дается право собственнику (или уполномоченному им органу). С учетом этого, на увольнение по результатам испытания распространяются ограничения на увольнения, установленные частью третьей ст. 40 и ст. 184 КЗоТ. Поскольку беременные и имеющие детей в возрасте до трех (в случаях, предусмотренных частью шестой ст. 179 КЗоТ, — шести) лет женщины, одинокие матери при наличии ребенка в возрасте до 14 лет, не могут быть уволены по инициативе собственника, можно сделать вывод о том, что косвенно закон запретил устанавливать испытание для этой категории работников.
Увольнение по результатам испытания оформляется приказом собственника или уполномоченного им органа. При этом в приказе и трудовой книжке дается ссылка на ст. 28 КЗоТ, а основание увольнения формулируется как «по результатам испытания». Увольнение по результатам испытания осуществляется во всех случаях без согласия выборного органа первичной профсоюзной организации.