Хозяйственный кодекс Украины: Научно-практический комментарий

Статья 406. Концессионная деятельность в Украине

1. Концессия — это предоставление с целью удовлетворения общественных потребностей уполномоченным органом государственной власти или органом местного самоуправления на основании концессионного договора на платной и срочной основе отечественным или иностранным субъектам хозяйствования (концессионерам) права на создание (строительство) и/или управление (эксплуатацию) объектом концессии при условии принятия концессионером на себя соответствующих обязательств, имущественной ответственности и предпринимательского риска.

2. Сферы хозяйствования, в которых разрешается концессионная деятельность, объекты права государственной или коммунальной собственности, которые могут предоставляться в концессию, а также виды предпринимательской деятельности, которые не разрешается осуществлять на концессионной основе, определяются законом.

1. Концессии — специфическая форма инвестирования, осуществляемого на основании концессионных договоров, которые заключаются с инвесторами органами исполнительной власти или местного самоуправления, уполномоченными на это Кабинетом Министров Украины или органами местного самоуправления (Законы Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. и «О концессиях на строительство и эксплуатацию автомобильных дорог» от 14 декабря 1999 г.). Согласно ст. 1 Закона от 16 июля 1999 г. понятие концессии можно сформулировать как предоставление с целью удовлетворения общественных потребностей уполномоченным органом исполнительной власти или органом местного самоуправления на основании концессионного договора на платной и срочной основе юридическому или физическому лицу (субъекту предпринимательской деятельности) — резиденту или нерезиденту права на создание (строительство) и/или управление (эксплуатацию) объекта концессии (срочное платное владение) при условии принятия субъектом предпринимательской деятельности (концессионером) на себя обязательств по созданию (строительству) и/или управлению (эксплуатации) объектом концессии, имущественной ответственности и возможного предпринимательского риска. В формулировке части 1 комментируемой статьи отсутствует оговорка о «возможном» предпринимательском риске, то есть этот риск полностью переведен на концессионера. Однако одним из принципов концессионной деятельности является распределение рисков между сторонами концессионного договора (ст. 407 ГК, ст. 2 Закона Украины от 16 июля 1999 г.). Содержание термина «концессионная деятельность», использованного в наименовании ст. 406 Кодекса, не раскрывается, и его можно определить лишь с помощью понятия концессии и принципов, изложенных в Кодексе и Законе Украины от 16 июля 1999 г.

2. Часть 2 комментируемой статьи носит отсылочный характер. Соответствующие сферы хозяйствования, виды деятельности, а также объекты, которые могут передаваться в концессию, определены Законом Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. В соответствии с частью 2 ст. 3 Закона в концессию могут передаваться объекты права государственной или коммунальной собственности, которые используются для осуществления деятельности в таких сферах хозяйственной деятельности (кроме видов предпринимательской деятельности, которые в соответствии с законодательством могут осуществляться исключительно государственными предприятиями и объединениями): водоснабжение, водоотведение и очистка сточных вод; предоставление услуг городским общественным транспортом; сбор и утилизация мусора; предоставление услуг, связанных со снабжением потребителей теплом; строительство и эксплуатация автомобильных дорог, объектов дорожного хозяйства, других дорожных сооружений; строительство и эксплуатация путей сообщения; строительство и эксплуатация грузовых и пассажирских портов; строительство и эксплуатация аэропортов; предоставление услуг в сфере кабельного телевидения; предоставление услуг связи; предоставление почтовых услуг; транспортировка и распределение природного газа; производство и/или транспортировка электроэнергии; общественное питание; строительство жилых домов; предоставление услуг в жилищно-эксплуатационной сфере; использование объектов социально-культурного назначения; создание коммунальных служб парковки автомобилей; предоставление ритуальных услуг; строительство и эксплуатация гостиниц, туристических комплексов, кемпингов и других соответствующих объектов туристической индустрии. Местные советы исключительно на пленарных заседаниях могут принимать решение о дополнительном перечне сфер хозяйственной деятельности, для осуществления деятельности в которых объекты права коммунальной собственности могут передаваться в концессию.

В концессию передаются только объекты государственной или коммунальной собственности: имущество предприятий, которые являются целостными имущественными комплексами или системой целостных имущественных комплексов, которые обеспечивают комплексное предоставление услуг в перечисленных выше сферах; объекты незавершенного строительства и законсервированные объекты, которые могут быть достроены с целью их использования для предоставления услуг по удовлетворению общественных потребностей в перечисленных выше сферах деятельности; специально построенные объекты в соответствии с условиями концессионного договора для удовлетворения общественных потребностей в перечисленных выше сферах деятельности. Крупные объекты (например, при строительстве автомагистралей) могут предоставляться отдельными частями (участками).

Если для осуществления концессионной деятельности необходимы земельные участки, они передаются в пользование концессионеру, в том числе на условиях аренды, на срок действия концессионного договора в соответствии с положениями Земельного кодекса Украины. Объекты права государственной или коммунальной собственности, переданные в концессию, не подлежат приватизации на протяжении действия концессионного договора.

Предложения о перечне конкретных объектов права государственной собственности, которые могут передаваться в концессию, вносятся соответствующими центральными органами исполнительной власти. Утверждение по объектного перечня осуществляется Кабинетом Министров Украины (Перечень объектов государственной собственности, которые могут передаваться в концессию, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 11 декабря 1999 г. № 2293, в редакции Постановления от 15 марта 2006 г.). Перечень объектов права коммунальной собственности, которые могут передаваться в концессию, утверждается исключительно на пленарных заседаниях соответствующих советов.

Передача объекта в концессию по результатам конкурса осуществляется согласно правилам его проведения, определенным Законом Украины «О концессиях» от 16 июля 1999 г. и другими нормативно-правовыми актами (Положение о проведении концессионного конкурса и заключении концессионных договоров на объекты права государственной и коммунальной собственности, которые передаются в концессию, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 12 апреля 2000 г. № 642; Порядок проведения концессионного конкурса на строительство и эксплуатацию автомобильных дорог, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 4 октября 2000 г. № 1521). Решение о предоставлении концессии на объект права государственной собственности по результатам концессионного конкурса принимает Кабинет Министров Украины или уполномоченный им орган государственной власти, а на объект права коммунальной собственности — уполномоченный орган местного самоуправления.