Хозяйственный кодекс Украины: Научно-практический комментарий
Статья 301. Взаиморасчеты в агентских отношениях
1.В соответствии с агентским договором коммерческий агент получает агентское вознаграждение за посреднические операции, осуществленные им в интересах субъекта, которого он представляет, в размере, предусмотренном договором.
2.Агентское вознаграждение выплачивается коммерческому агенту после оплаты третьим лицом по сделке, заключенной при его посредничестве, если иное не предусмотрено договором сторон.
3.Стороны могут предусмотреть в договоре, что коммерческому агенту уплачивается дополнительное вознаграждение в случае, если он принимает па себя обязательства гарантировать выполнение сделки, заключенной им в интересах субъекта, которого он представляет.
4.Субъект, которого представляет коммерческий агент, рассчитывает вознаграждение, на которое имеет право коммерческий агент, в соответствии с размерами и сроками, предусмотренными договором сторон.
5.Коммерческий агент имеет право требовать для расчета бухгалтерскую выписку о всех сделках, за которые ему причитается агентское вознаграждение.
6.Условия выплаты вознаграждения коммерческому агенту за сделки, заключенные после окончания договорных отношений, а также другие условия, касающиеся расчетов сторон, определяются договором.
1. В соответствии со ст. 189, частью 2 ст. 297 ХК Украины цена — существенное условие хозяйственного договора. В агентском договоре она может быть определена в любом виде: фиксированной суммы, фиксированной ставки за каждую заключенную сделку, процента от каждой заключенной сделки и т. п.
За выполнение обычных функций представительства и оказание помощи принципалу агент получает агентское вознаграждение (agency fee) Вознаграждение агента — это непосредственно тот импульс, ради которого агент выполняет свою работу. Агентское вознаграждение — это вознаграждение агенту за выполнение его функций, обусловленных во время заключения агентского договора или предусмотренных на период существования договорных отношений.
В сфере морского агентирования агентское вознаграждение платится в основном за услуги агента в трамповом судоходстве. В линейном судоходстве агентское вознаграждение в этом виде платится в том случае, если по закону или по обычаям страны оплата агентского вознаграждения обязательна для всех видов судоходства или если линейные суда занимаются перевозкой грузов двусторонней торговли, а агент не принимает участие в брокерских операциях по привлечению грузов и поэтому не получает фрахтовую комиссию.
2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает как общее правило возникновения права агента на вознаграждение только после уплаты третьим лицом по сделке, которая была заключена при посредничестве агента. Такое правило отвечает общепризнанным принципам построения отношений агента и принципала, в том числе в английском праве, которое существенно повлияло на формирование континентальной модели агентского договора. В соответствии с английской традицией, если иное не предусмотрено соглашением сторон или специальным обычаем, у агента возникает право на вознаграждение только тогда, когда он выполнит свои обязательства по договору. При решении этого вопроса английский суд принимает во внимание два момента: наступило ли событие, с которым агентское соглашение связывает выплату вознаграждения, и является ли агентом именно то лицо, которое обеспечило наступление этого события. В английской договорной практике этот вопрос проанализирован В. Р. Аксоном. Подчеркивая, что агент не имеет права на вознаграждение до наступления события, предусмотренного агентским соглашением, он пишет: «Суды очень строго соблюдают это положение и удовлетворяют иски агентов о выплате комиссионных в случаях, если сделка купли-продажи не заключена, только тогда, если такое право агента предусмотрено четкой и недвусмысленной формулировкой агентского соглашения. Например, если комиссионные подлежат уплате «при подыскании покупателя», признавалось, что лицо, найденное агентом, не должно рассматриваться как «покупатель» до тех пор, пока оно фактически не совершит покупку, заключив договор. Если же вознаграждение подлежит уплате после того, как продавцу будет представлено лицо, которое выявляет «готовность, намерение и способно совершить покупку», то такое лицо не будет рассматриваться как таковое, которое выявляет «намерение», если оно дает согласие на покупку при условии достижения договоренности или отказывается от соглашения к ее заключению; оно не будет рассматриваться как «способное осуществить покупку», если есть любое препятствие юридического или финансового характера, которое может помешать осуществить покупку» (Anson’s Law Contract. – London: Clarendon press, 1977. – P 505). Вышеизложенное может быть полезным при формулировке соответствующих условий агентского договора, поскольку положения комментируемой статьи позволяют сторонам определить, что право на вознаграждение у агента может возникнуть и в связи с другими обстоятельствами (например, только факта подписания соглашения третьим лицом или, как в приведенном примере, в связи с подысканием потенциального контрагента).
3. В агентском договоре может быть предусмотрено условие «Делькредере» — если агент гарантирует выполнение договора третьей стороной и, соответственно, принимает ответственность за действия третьих лиц (часть 2 ст. 303 ХК Украины, ст. 618 ГК Украины). В таком случае агент имеет право на получение дополнительного вознаграждения. Однако по общему правилу агент не гарантирует субъекту, которого он представляет, выполнение третьими лицами обязательств по сделкам, заключенным при его посредничестве (часть 2 ст. 303 ГК Украины), и поэтому такое условие может быть включено в агентский договор только при согласии сторон.
4, 5. Для обеспечения контроля и защиты прав и интересов агента части 4 и 5 комментируемой статьи возлагают на принципала обязанность рассчитать вознаграждение, на которое имеет право коммерческий агент, в соответствии с размерами и сроками, предусмотренными договором сторон, а агенту возможность получать бухгалтерскую выписку о заключенных при его участии сделках. Это имеет принципиальное значение, если размер вознаграждения агента поставлен в зависимость от количества заключенных им сделок и/или их стоимости.
6. Часть 6 комментируемой статьи указывает на необходимость включения в агентский договор условий выплат вознаграждения коммерческому агенту по сделкам, заключенным по окончании агентских отношений, а также условий, которые касаются расчетов сторон. Такое условие направлено на исключение потенциальных споров между агентом и лицом, которого он представляет, потому что может сложиться ситуация, когда агентский договор был прекращен, но принципал получил или получает прибыль от сделок, заключенных при посредничестве агента. Например, в английской доктрине и судебной практике нет единой точки зрения в вопросе о том, прекращается ли вместе с прекращением агентского соглашения обязанность принципала выплачивать агенту вознаграждение. Есть решения, которые подтверждают право агента на получение вознаграждения по соглашениям, заключенным после прекращения с ним соглашения (British Bank for Foreing Trade v. Novinex (1949)//All England Reports. – P. 155), но существуют и противоположные решения (Crocker Horlock Ltd. v. Lang & Co (1949)//All England Reports. – P. 526) Из-за отсутствия единства судебной практики нельзя безоговорочно согласиться с мнением тех английских авторов, которые считают, что, как общее правило, с прекращением агентского соглашения агент не имеет права на любые комиссионное или другое вознаграждение, даже если принципал получает прибыль, заключая сделки с лицами, которых нашел для него агент еще до прекращения с ним соглашения (Borrie G.J. Commercial Law. – London: Buttworths,1980.- P. 27). Вопрос о том, имеет ли агент право на вознаграждение по таким сделкам, зависит от природы и условий соглашения с ним. Подтверждением этому служит, например, то, что нередко агентские соглашения, которые заключаются в Англии, содержат условие о невыплате агенту вознаграждения после прекращения соглашения, даже если переговоры по заключенным сделкам были проведены при участии агента до прекращения агентского соглашения. Приведенное учтено в статье, которая комментируется, и поэтому предусматривается необходимость договорного урегулирования такого рода ситуаций, что одинаково касается интересов агента и субъекта, которого он представляет (принципала).
Законодательство в сфере агентирования может содержать ограничение свободы определения стоимости агентских услуг. Например, в соответствии со ст. 116 КТМ Украины плата за услуги агентских организаций всех форм собственности устанавливается Министерством транспорта Украины по согласованию с Министерством экономики Украины, но приказ, который закреплял эти положения, утратил силу. К началу XX в. размер агентского вознаграждения произвольно согласовывался между агентом и принципалом. В отличие от этого в большинстве портов мира в настоящее время существуют тарифы агентского вознаграждения. Они имеют характер либо рекомендательный, либо обязательный. В последнем случае агент не имеет права соглашаться на вознаграждение ниже обсужденного тарифом. Большинство стран приняло принципы построения одного из первых тарифов, утвержденных в 1918 г. Британской палатой судоходства (scales minimum agency charges). Принципы заключаются в том, что тариф применяется исключительно для оплаты агентских услуг по портовому агентированию. Оплата брокерских (посреднических) услуг осуществляется по договоренности сторон агентского договора. Агент не имеет права получать от принципала меньшее вознаграждение, чем указано в тарифе. На дополнительное вознаграждение, которое устанавливается по договоренности сторон, агент имеет право за предоставление услуг судовладельцу в случае объявления им общей аварии, за оформление судовых сертификатов, за ведение претензионной работы и т. п.