Хозяйственный кодекс Украины: Научно-практический комментарий
Статья 128. Гражданин в сфере хозяйствования
1.Гражданин признается субъектом хозяйствования при осуществлении им предпринимательской деятельности при условии государственной регистрации его в качестве предпринимателя без статуса юридического лица в соответствии со статьей 58 настоящего Кодекса.
2.Гражданин-предприниматель отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание.
3.Гражданин может осуществлять предпринимательскую деятельность: непосредственно как предприниматель или через создаваемое им частное предприятие;
с привлечением или без привлечения наемного труда; самостоятельно или совместно с другими лицами.
4.Гражданин осуществляет управление учрежденным им частным предприятием непосредственно или через руководителя, нанимаемого по контракту. При осуществлении предпринимательской деятельности совместно с другими гражданами или юридическими лицами гражданин имеет права и обязанности соответственно учредителя и/или участника хозяйственного общества, члена кооператива и т. п.. или права и обязанности, определенные заключенным при его участии договором о совместной деятельности без создания юридического лица.
5.Гражданин-предприниматель осуществляет свою деятельность на основе свободы предпринимательства и в соответствии с принципами, предусмотренными в статье 44 настоящего Кодекса.
6.Гражданин-предприниматель обязан:
в предусмотренных законом случаях и порядке получить лицензию на осуществление определенных видов хозяйственной деятельности;
уведомлять органы государственной регистрации об изменении его адреса, указанного в регистрационных документах, предмета деятельности, других существенных условий своей предпринимательской деятельности, подлежащих отображению в регистрационных документах;
соблюдать права и законные интересы потребителей, обеспечивать надлежащее качество изготовляемых им товаров (работ, услуг), соблюдать правила обязательной сертификации продукции, установленные законодательством;
не допускать недобросовестной конкуренции, других нарушений антимонопольно-конкурентного законодательства;
вести учет результатов своей предпринимательской деятельности в соответствии с требованиями законодательства;
своевременно предоставлять налоговым органам декларации о доходах, другие необходимые сведения для начисления налогов и других обязательных платежей; уплачивать налоги и другие обязательные платежи в порядке и в размерах, установленных законом.
7. Гражданин-предприниматель обязан соблюдать требования, предусмотренные статьями 46 и 49 настоящего Кодекса, а также другими законодательными актами, и несет имущественную и иную установленную законом ответственность за причиненные им ущерб и убытки.
Гражданин-предприниматель может быть признан судом банкротом в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и других законов.
1. Термин «гражданин» в контексте части 1 комментируемой статьи означает наличие у лица не гражданства Украины, а статуса физического лица. Пункт 2 части 2 ст. 55 ХК Украины позволяет заниматься хозяйствованием как гражданам Украины, так и иностранным гражданам и лицам без гражданства. После прохождения соответствующих регистрационных и других предусмотренных законодательством процедур гражданин к своему статусу физического лица, который он приобрел с момента рождения, получает дополнительный признак — «субъект хозяйствования» .
Условием осуществления гражданином предпринимательской деятельности является его государственная регистрация как физического лица — предпринимателя в порядке, предусмотренном ст. 58 ХК Украины, которая, в свою очередь, отсылает к специальному закону — Закону Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей».
Другим условием ведения предпринимательской деятельности физическим лицом является наличие у лица полной гражданской дееспособности. В соответствии со ст. 34 ГК Украины полную гражданскую дееспособность имеет физическое лицо, которое достигло 18 лет (совершеннолетия). В случае регистрации брака физического лица, которое не достигло совершеннолетия, оно приобретает полную гражданскую дееспособность с момента регистрации брака. Кроме того, полная гражданская дееспособность может быть предоставлена физическому лицу, которое достигло 16 лет и работает по трудовому договору, а также несовершеннолетнему лицу, которое записано матерью или отцом ребенка. Также полная гражданская дееспособность может быть предоставлена физическому лицу, которое достигло 16 лет и которое желает заниматься предпринимательской деятельностью. При наличии письменного согласия на это родителей (усыновителей), попечителя или органа опеки и заботы такое лицо может быть зарегистрировано как предприниматель. В этом случае физическое лицо приобретает полную гражданскую дееспособность с момента государственной регистрации его как предпринимателя.
Однако достижение определенного возраста (регистрация брака, рождение ребенка и т. п.) не является безусловным свидетельством наличия у лица полной гражданской дееспособности. Кроме случаев ограничения гражданской дееспособности физического лица, которое страдает психическим расстройством, существенно влияющим на его способность осознавать значение своих действий и/или руководить ими; лица, которое злоупотребляет спиртными напитками, наркотическими средствами, токсичными веществами и т п. и тем ставит себя или свою семью, а также других лиц, которых оно по закону обязано содержать, в трудное материальное положение (ст. 36) или признание его недееспособным, если оно в результате хронического, стойкого психического расстройства не способно осознавать значение своих действий и/или руководить ими (ст. 39 ЦК Украины). На объем дееспособности и, соответственно, на возможность приобрести статус субъекта предпринимательской деятельности влияют и другие факторы, в частности, вид трудовой деятельности физического лица. Так, не допускается занятие предпринимательской деятельностью, в частности, должностным лицам органов государственной налоговой службы (часть 4 ст. 15 Закона Украины «О государственной налоговой службе в Украине», прокурорам и следователям прокуратуры (часть 5 ст. 46 Закона Украины «О прокуратуре»), военнослужащим (абзац 4 части 1 ст. 8 Закона Украины «О социальной и правовой защите военнослужащих и членов их семей»), нотариусам (часть 2 ст. 3 Закона Украины «О нотариате»), государственным служащим (п. «б» части 1 ст. 5 Закона Украины «О борьбе с коррупцией») и т. п.
2. Действующее законодательство Украины не предусматривает обособления имущества, которое используется предпринимателем для ведения предпринимательской деятельности, из общей массы принадлежащего этому гражданину имущества. Так, часть 2 комментируемой статьи и часть 1 ст. 52 ГК Украины прямо устанавливает правило о том, что гражданин-предприниматель отвечает по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, всем своим имуществом, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание. Физическое лицо — предприниматель, которое состоит в браке, отвечает по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, всем своим личным имуществом и долей в праве общей совместной собственности супругов, которая будет принадлежать ему при разделе этого имущества (часть 2 ст. 52 ГК Украины). По решению суда по соответствующим обязательствам может быть обращено взыскание на все принадлежащее частному предпринимателю имущество, в том числе и на то, которое он не использовал для занятия предпринимательской деятельностью (частная квартира, дача, мебель, автомобиль и т. п.). Ввиду наличия полной ответственности по своим обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, всем своим имуществом гражданин-предприниматель проводит предпринимательскую деятельность без формирования уставного, резервного и других фондов.
3. Ведение физическим лицом предпринимательской деятельности непосредственно как предпринимателем означает, что гражданин-предприниматель самостоятельно действует на рынке, вступая в отношения, приобретая при этом соответствующие права и обязанности. Даже если непосредственное управление его бизнесом осуществляет другое лицо (например, в кафе, принадлежащем частному предпринимателю, есть директор), стороной соответствующих хозяйственных отношений является гражданин-предприниматель (соглашения заключаются от его имени, на свое имя он получает лицензии и другие разрешения, он несет имущественную и иную ответственность за результаты предпринимательской деятельности). Он — полноценный самостоятельный субъект рынка — субъект хозяйствования (п. 2 части 2 ст. 55 ХК Украины).
Возможность ведения гражданином предпринимательской деятельности через частное предприятие, создаваемое им, означает не осуществление гражданином предпринимательской деятельности в узком (непосредственном) значении, ведь в случае создания частного предприятия именно последнее, а не его учредитель, будет ее осуществлять, а реализацию, в широком значении, гражданином своего конституционного права на предпринимательскую деятельность, которая не запрещена законом (ст. 42 Конституции Украины), хотя при этом он непосредственно этой деятельностью не занимается. Гражданин-предприниматель является самодостаточным субъектом, ему не требуется для осуществления деятельности дополнительных организационно-правовых форм.
Гражданин может вести предпринимательскую деятельность самостоятельно или с привлечением наемного труда. В последнем случае между ним и наемным работником должен заключаться трудовой договор в письменной форме по правилам п. 6 части 1 ст. 24 Кодекса законов о труде Украины. Кроме того, в случае заключения трудового договора между работником и физическим лицом работодатель должен в недельный срок с момента фактического допущения работника к работе зарегистрировать заключенный договор в государственной службе занятости по месту своего проживания по правилам Порядка регистрации трудового договора между работником и физическим лицом, утвержденного приказом Министерства труда и социальной политики Украины от 8 июня 2001 г. № 260.
Гражданин может проводить предпринимательскую деятельность самостоятельно или совместно с другими лицами. В широком понимании общее ведение деятельности возможно путем учреждения организационной формы, например, полного хозяйственного общества, все участники которого согласно ст. 66 Закона Украины «О хозяйственных обществах» занимаются совместной предпринимательской деятельностью и несут солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом или хозяйственного общества другого вида, кооператива и т. п. В узком понимании общность деятельности достигается в результате заключения несколькими физическими или совместно юридическими и физическими лицами договора о совместной деятельности на основе объединения вкладов участников (простое общество) или без объединения вкладов участников (ст. 1130 ГК Украины).
4. Гражданин может как самостоятельно руководить основанным им частным предприятием, так и нанять для этого лицо, которое будет выполнять административные функции на предприятии, не имея на него корпоративных прав. При этом работа наемного должностного лица регламентируется Кодексом законов о труде Украины и другими актами трудового законодательства, а соответствующие трудовые отношения возникают между таким лицом и работодателем, которым в этом случае является не гражданин-основатель, а учрежденное им частное предприятие.
Гражданин приобретает корпоративные права в соответствующем объеме (в том числе — терминологией комментируемой статьи — прав и обязанностей учредителя (участника, члена) и в случае учреждения корпоративных предприятий — хозяйственного общества, кооператива и т. п. В таком случае хозяйственную деятельность осуществляют не граждане (учредители), а учрежденное ими предприятие; оно за некоторыми исключениями несет самостоятельную ответственность за результаты своей хозяйственной деятельности. Вместо этого в случае заключения договора о совместной деятельности гражданин становится одной из сторон такого договора и выступает в хозяйственном обороте от своего имени, самостоятельно отвечая по своим обязательствам.
5. Гражданин-предприниматель ведет свою деятельность на принципах свободы предпринимательства и в соответствии с принципами, предусмотренными ст. 44 ХК Украины, в частности, осуществляет самостоятельно любую деятельность в соответствии с потребностями рынка, на собственное усмотрение принимая соответствующие решения, которые не противоречат закону. Ввиду определения хозяйственной деятельности, которое приведено в ст. 3 ХК Украины, в широком значении они могут изготовлять и реализовывать продукцию, выполнять работы или оказывать услуги стоимостного характера, которые имеют ценовую определенность.
Однако законодательство содержит ограничение относительно возможности проведения частными предпринимателями определенных видов деятельности. Наряду с общими ограничениями в осуществлении предпринимательской деятельности, установленными ст. 4 Закона Украины «О предпринимательстве», физические лица — субъекты предпринимательской деятельности не могут, в частности, оказывать финансовые услуги, если иное прямо не предусмотрено законом; заниматься деятельностью в сфере организации телевидения и радиовещания (см. Закон Украины «О телевидении и радиовещании»); заниматься космической деятельностью (см. Закон Украины «О космической деятельности»); заниматься деятельностью в сфере осуществления операций с металлоломом (см. Закон Украины «О металлоломе»); заниматься деятельностью в сфере общего среднего и высшего образования (см. Законы Украины «Об общем среднем образовании», «О высшем образовании»); заниматься концессионной деятельностью в области строительства и эксплуатации автомобильных дорог (см. Закон Украины «О концессиях на строительство и эксплуатацию автомобильных дорог»).
6. Часть 6 комментируемой статьи перечисляет отдельные обязанности граждан, которые осуществляют предпринимательскую деятельность. Отмеченный перечень соединяет в себе как обязанности субъектов хозяйствования, которые занимаются такой деятельностью, так и принципы ее осуществления, и не является исчерпывающим (например, Закон Украины «О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности» дополнительно устанавливает, в частности, необходимость патентования торговой деятельности за наличные средства). Конкретные обязанности граждан, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, как и любых других субъектов хозяйствования, определяются, исходя из конкретной сферы предпринимательства и отношений, которые складываются, и не могут быть ограничены каким-либо перечнем.
7. Часть 7 комментируемой статьи, отсылающая, в свою очередь, к ст.ст. 46, 49 ХК Украины, устанавливает обязанность гражданина-предпринимателя обеспечить работникам надлежащие и безопасные условия труда, оплату труда не ниже, чем установлено законом, и ее своевременное получение, а также другие социальные гарантии, включая социальное и медицинское страхование и социальное обеспечение в соответствии с законодательством Украины. Кроме того, предприниматели обязаны не причинять вреда окружающей среде, не нарушать права и законные интересы граждан и их объединений, других субъектов хозяйствования, учреждений, организаций, права местного самоуправления и государства.
За причиненные вред и убытки предприниматель несет имущественную и другую установленную законом ответственность. Как шла речь в п. 2 комментария к настоящей статье ХК Украины, объем имущественной ответственности ограничивается лишь объемом имущества предпринимателя, которое можно взыскать, причем как по обязательствам гражданско-правового характера (например, санкции за невыполнение или неподобающее выполнение договорных обязательств), так и по финансовым обязательствам (например, санкции за несвоевременную и неполную уплату налогов, сборов). Кроме того, предприниматели, в отличие от юридических лиц, за возможные правонарушения несут административную и уголовную ответственность по правилам, соответственно, Кодекса Украины об административных правонарушениях и Уголовного кодекса Украины.
Гражданин-предприниматель может быть признан судом банкротом в соответствии с требованиями главы 23 ХК Украины и Закона Украины «О возобновлении платежеспособности должника или признании его банкротом» в случае, если он не в состоянии выполнить свои денежные обязательства перед кредиторами в течение трех месяцев после наступления установленного срока их уплаты.