Науково-практичний коментар до законодавства України про працю
Обеспечение в порядке социального страхования в связи с временной нетрудоспособностью и расходами, обусловленными погребением
1. Правовая база социального страхования на случай временной нетрудоспособности была обновлена в связи с принятием Закона «Об общеобязательном государственном социальном страховании в связи с временной потерей трудоспособности и расходами, обусловленными погребением» [217] (далее в рамках пп. 1-28 комментария к ст. 255 КЗоТ — Закон [217]). Одновременно существенно изменились условия социального обеспечения в связи с временной нетрудоспособностью.
2. За счет средств Фонда социального страхования по временной потере трудоспособности (далее — Фонд) выплачиваются следующие виды пособий:
1) по временной нетрудоспособности;
2) по беременности и родам;
3) на погребение.
Кроме выплаты перечисленных видов пособий, Фонд финансирует также проведение оздоровительных мероприятий.
Законом «О Государственном бюджете Украины на 2008 год и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины» [269] в Закон [217], а также в Закон «О государственной помощи семьям с детьми» [219] внесены изменения, предусматривающие предоставление пособия при рождении ребенка и по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста не за счет средств Фонда (т. е. в соответствии с Законом [217]), а за счет бюджета (т. е. согласно Закону «О государственной помощи семьям с детьми» [219]).
3. Основаниями для выплаты застрахованным пособия по временной нетрудоспособности являются следующие страховые случаи:
1) временная нетрудоспособность вследствие заболевания, не относящегося к категории профессиональных, или травмы, не связанной с несчастным случаем на производстве (при временной нетрудоспособности, вызванной профессиональным заболеванием или несчастным случаем на производстве, пособие по временной нетрудоспособности выплачивается Фондом социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний Украины (подпункт «а» п. 1 части первой ст. 21 Закона «Об общеобязательном государственном социальном страховании от несчастного случая на производстве и профессионального заболевания, вызвавших потерю трудоспособности» [194]);
2) необходимость ухода за больным ребенком;
3) необходимость ухода за больным членом семьи;
4) уход за ребенком в возрасте до трех лет или ребенком-инвалидом в возрасте до 16 лет в случае болезни матери или другого лица, осуществляющего уход за этим ребенком;
5) карантин, наложенный органами санитарно-эпидемиологической службы;
6) временный перевод застрахованного лица в соответствии с медицинским заключением на более легкую нижеоплачиваемую работу;
7) протезирование с помещением в стационар протезно-ортопедического предприятия;
8) санаторно-курортное лечение (п. 1 ст. 35 Закона [217]).
4. Работник не имеет права на пособие в связи с временной нетрудоспособностью в следующих случаях: 1) если травма или заболевание наступили при совершении работником преступления; 2) при симуляции болезни или преднамеренном причинении работником ущерба своему здоровью с целью уклонения от работы или других обязанностей; 3) за время нахождении под арестом и время проведения судебно-медицинской экспертизы; 4) за время принудительного лечения, назначенного по постановлению суда; 5) при заболевании или травме вследствие алкогольного, наркотического или токсичного опьянения либо действий, связанных с таким опьянением; 6) за период нахождения в отпуске без сохранения заработной платы, в творческом отпуске, в дополнительном отпуске в связи с обучением.
5. Если временная нетрудоспособность возникла в период, когда работник был уволен, но оспаривал законность увольнения с работы, до дня вынесения судом решения о восстановлении на работе работнику выплачивается средняя заработная плата за счет собственника предприятия, учреждения, организации, а со дня вынесения такого решения — пособие по временной нетрудоспособности (ч. 11 ст. 35 Закона [217]).
6. Орган, принимающий решение о назначении пособия по временной нетрудоспособности, определяет срок, в течение которого работник утрачивает право на получение пособия по временной нетрудоспособности, если работник в период получения такого пособия нарушает режим, установленный для него врачом, или без уважительных причин в назначенный срок не является на медицинский осмотр, в том числе на ЛКК или МСЭК (ч. 2 ст. 36 Закона [217]).
7. Пособие по временной нетрудоспособности за первые пять дней нетрудоспособности вследствие заболевания или травмы выплачивается собственником за счет собственных средств (эти расходы работодателя, являющегося плательщиком налога на прибыль, относятся в его валовые расходы). С шестого дня нетрудоспособности пособие выплачивается за счет средств Фонда до восстановления трудоспособности или до установления инвалидности (ст. 2 Закона «О размере взносов на некоторые виды общеобязательного государственного социального страхования» [216]). Увольнение работника с работы в этот период не лишает его права на получение пособия до дня восстановления трудоспособности либо установления инвалидности. Пункт 3 Положения о медико-социальной экспертизе [451] устанавливает, что направление для осмотра больного в МСЭК выдается ЛКК соответствующего лечебно-профилактического заведения по форме, утвержденной Минздравом, после проведения диагностических, лечебных и реабилитационных мероприятий при наличии сведений, подтверждающих стойкое нарушение функций организма, обусловленное заболеваниями, последствиями травм или врожденными дефектами, которые влекут за собой ограничение жизнедеятельности.
Только сезонным и временным работникам пособие по временной нетрудоспособности вследствие заболевания или травмы выплачивается не более чем за 75 календарных дней в течение календарного года. В указанные 75 дней входит время получения пособия, когда застрахованный находился в трудовых правоотношениях на основании нескольких сезонных и временных трудовых договоров. Однако время получения пособия в периоды, когда работник находился в трудовых правоотношениях на основании трудовых договоров, заключенных на неопределенный срок, в указанный предельный срок не засчитывается.
8. Формулировка «первые пять дней временной нетрудоспособности... оплачиваются собственником...», «с шестого дня нетрудоспособности...» (ст. 2 Закона «О размере взносов на некоторые виды общеобязательного государственного социального страхования» [216]) не оставляют сомнений в том, что на собственника возлагается обязанность оплаты первых пяти календарных дней нетрудоспособности вследствие заболевания или травмы, не связанных с несчастным случаем на производстве, или профессиональным заболеванием, а период нетрудоспособности, начиная с шестого дня, оплачивается за счет средств Фонда. Такой вывод подтверждается и ст. 2411 КЗоТ, которая предусматривает исчисление сроков в календарных днях. К сожалению, Кабинет Министров в примере для расчета выплат по общеобязательному государственному социальному страхованию исходит из того, что первые пять дней нетрудоспособности, оплачиваемых собственником, это — первые пять рабочих дней по графику работы сотрудника. Следует ожидать, что практика пойдет как раз таким путем. Однако собственники, имеющие достаточно воли и квалификации, могут рас-считывать на успех, если они примут решение обратиться в суд с иском, связанным с разграничением обязанностей по оплате периода временной нетрудоспособности работника между собственником и Фондом.
9. В абзаце третьем ч. 2 Закона [217] специально указывается на то, что застрахованный имеет право на пособие, если временная нетрудоспособность вследствие заболевания или бытовой травмы наступила во время нахождения в ежегодных основном и дополнительном отпусках. Если же она возникла в период нахождения застрахованного в отпусках других видов, работник не имеет права на пособие.
Следует учитывать, что при временной нетрудоспособности, вызванной необходимостью ухода за больным ребенком в возрасте до 14 лет, за другим больным членом семьи, за ребенком в возрасте до трех лет или ребенком-инвалидом в возрасте до 16 лет на период болезни матери или другого лица, фактически осуществляющего уход за таким ребенком, если страховой случай наступил в период ежегодных отпусков, дополнительного отпуска в связи с обучением и творческого отпуска, право на пособие по временной нетрудоспособности не возникает. Это прямо предусматривается в ч. 6 ст. 35 Закона [217]. По окончании указанных отпусков пособие по временной нетрудоспособности вследствие перечисленных страховых случаев должно выплачиваться на общих основаниях.
10. Страховым случаем, на основании которого возникает право застрахованного на пособие по временной нетрудоспособности, является, в частности, необходимость ухода за больным ребенком. Пособие выдается в случае болезни (в том числе и вследствие травмы) ребенка в возрасте до 14 лет за период, в течение которого ребенок по заключению врача нуждается в уходе. Предельный срок, в течение которого непрерывно выплачивается пособие в связи с необходимостью ухода за больным ребенком, не может превышать 14 дней. Только в случаях стационарного лечения, если ребенок при этом нуждается в уходе одного из родителей либо заменяющих их лиц, пособие выплачивается за все время нахождения в стационаре вместе с ребенком. Однако сезонным и временным работникам и в этом случае пособие может выплачиваться только в пределах суммарного периода продолжительностью 75 дней в течение календарного года. Пособие не выплачивается, если страховой случай наступил в период нахождения работника в отпуске любого вида.
11. Пособие по временной нетрудоспособности по уходу за больным членом семьи предоставляется застрахованному лицу не более чем на 3 дня, а в исключительных случаях (с учетом тяжести заболевания и бытовых обстоятельств) — не более чем на 7 дней (ч. 4 ст. 35 Закона [217]). Это правило не распространяется на случаи болезни ребенка в возрасте до 14 лет, поскольку при этом действует специальное правило ч. 3 ст. 35 Закона [217], устанавливающее более продолжительный срок выплаты пособия. Это пособие также не выплачивается, если страховой случай наступил в период нахождения работника в отпуске любого вида.
12. Застрахованное лицо, временно осуществляющее уход за ребенком в возрасте до трех лет или ребенком-инвалидом в возрасте до 16 лет в связи с болезнью матери или другого лица, фактически осуществляющего уход за таким ребенком, имеет право на пособие по временной нетрудоспособности на весь период ухода за таким ребенком в связи с невозможностью осуществления ухода матерью или другим указанным лицом. Однако пособие не выплачивается, если страховой случай наступил в период нахождения работника в отпуске любого вида до его окончания.
13. Больничный листок по карантину выдается инфекционистом либо лечащим врачом согласно заключению врача-эпидемиолога территориальной санэпидемстанции (п. 5 Инструкции о порядке выдачи документов, удостоверяющих временную нетрудоспособность граждан [511]. Он предоставляет право на «пособие по временной нетрудоспособности с первого дня на весь период отсутствия на работе» в связи с наложением карантина. Взятая в кавычки формулировка дает основание для вывода о том, что пособие не выдается за период предоставленного работнику отпуска любого вида, предусмотренного Законом «Об отпусках» [162], но выдается за период после окончания отпуска.
14. Закон расширил возможности выплаты пособия по временной нетрудоспособности в случаях перевода работника в соответствии с медицинским заключением на другую более легкую и нижеоплачиваемую работу. Такое пособие выдается на весь период перевода, но не более чем в течение двух месяцев. Исчисляется это пособие в соответствии с общими правилами, но выплачивается в таком размере, чтобы пособие вместе с заработком по более легкой и нижеоплачиваемой работе равнялась среднему заработку по предыдущей работе (ч. 8 ст. 31 Закона [217]).
15. Страховым случаем, дающим право на получение пособия по временной нетрудоспособности, является протезирование в соответствии с медицинскими показаниями в стационаре протезно-ортопедического предприятия. Пособие выдается на весь период нахождения на таком предприятии, а также на период проезда к месту протезирования и в обратном направлении (ч. 9 ст. 35 Закона [217]).
16. По общему правилу, на время санаторно-курортного лечения пособие по временной нетрудоспособности предоставляется только на период, на который продолжительности ежегодных основного и дополнительного отпусков недостаточно для такого лечения, и на период проезда в санаторно-курортное заведение и в обратном направлении. В качестве исключения из этого правила установлены следующие особенности предоставления пособия по временной нетрудоспособности работникам, которые направляются на санаторно-курортное лечение после перенесенных заболеваний и травм непосредственно из стационара лечебного заведения: 1) если санаторно-курортное лечение осуществляется за счет средств Фонда, пособие по временной нетрудоспособности выплачивается только за время проезда к месту нахождения санаторно-курортного заведения и в обратном направлении; 2) если санаторно-курортное лечение осуществляется за счет собственных средств работника, пособие по временной нетрудоспособности выплачивается за все время такого лечения и проезда к месту лечения и в обратном направлении.
В ч. 10 ст. 35 Закона [217] как разновидность пособия по временной нетрудоспособности в связи с санаторно-курортным лечением называется пособие, выплачиваемое матери или другому лицу, воспитывающему ребенка-инвалида в возрасте до 16 лет. За период санаторно-курортного лечения такого ребенка и проезда к месту нахождения санаторно-курортного заведения и в обратном направлении пособие выплачивается при наличии медицинского заключения о том, что в период санаторно-курортного лечения ребенок нуждается в постороннем уходе.
17. Размер пособия по временной нетрудоспособности дифференцируется в зависимости от продолжительности страхового стажа. Страховой стаж определяется как период (сумма периодов), в течение которых лицо подлежит обязательному социальному страхованию в связи с временной потерей трудоспособности. В страховой стаж засчитываются также периоды временной нетрудоспособности, нахождения в отпуске в связи с беременностью и родами, время нахождения в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет, а также периоды получения пособия по отдельным видам государственного социального страхования (кроме периодов получения пенсий всех видов). Закон [217] введен в действие с 1 января 2001 года. До этого дня в страховой стаж засчитывается общий стаж работы, исчисляемый в соответствии с Правилами исчисления общего трудового стажа для назначения работникам пособия по временной нетрудоспособности.
18. Пособие по временной нетрудоспособности в размере 100 процентов средней заработной платы (дохода) назначается в соответствии со ст. 37 Закона [217] лицам, имеющим страховой стаж более 8 лет, а также: 1) застрахованным лицам, которые относятся к категориям 1-4 пострадавших вследствие Чернобыльской катастрофы;
2) одному из родителей либо лицу, осуществляющему уход за ребенком в возрасте до 14 лет, который пострадал вследствие Чернобыльской катастрофы; 3) ветеранам войны и лицам, на которых распространяется действие Закона «О статусе ветеранов войны, гарантиях их социальной защиты» [130].
В размере 80 процентов средней заработной платы (дохода) пособие выплачивается лицам, имеющим страховой стаж от пяти до восьми лет.
В размере 60 процентов средней заработной платы (дохода) пособие выплачивается лицам, имеющим страховой стаж до пяти лет.
19. При исчислении средней заработной платы для определения размера пособия по общеобязательному государственному социальному страхованию в связи с временной нетрудоспособностью, беременностью и родами, а также для оплаты первых пяти дней нетрудоспособности учитываются все виды выплат страхователей (работодателей) в пользу застрахованных (работников), на которые начисляются страховые взносы. При этом учитывается только заработок застрахованного в пределах максимальной суммы месячной заработной оплаты, на которую начисляются страховые взносы на общеобязательное государственное социальное страхование в связи с потерей трудоспособности.
20. Порядок исчисления средней заработной платы (дохода, денежного обеспечения) для расчета выплат по общеобязательному государственному социальному страхованию [412] устанавливает следующие правила расчета пособия в связи с временной нетрудоспособностью, в том числе в связи с несчастным случаем или профессиональным заболеванием, беременностью и родами, а также размера оплаты первых пяти дней нетрудоспособности за счет работодателя.
20.1. В расчетный период исчисления среднего заработка включается только период работы на последнем месте (предприятии, учреждении, организации), во время работы на котором наступил страховой случай.
20.2. По общему правилу, расчетным периодом являются шесть календарных месяцев, предшествующих месяцу, в котором наступил страховой случай. Если период работы застрахованного на последнем месте меньше, чем шесть месяцев, расчетным периодом являются фактически отработанные полные календарные месяцы. Если период работы меньше, чем один календарный месяц, средняя заработная плата исчисляется за фактически отработанное время. Расчетным периодом, за который исчисляется заработная плата для определения размера страховых выплат по безработице, являются последние шесть календарных месяцев, предшествующих месяцу, в котором прекращено действие трудового договора.
При сезонном характере производства в связи с сезонным колебанием размера заработной платы предусмотрено использование расчетного периода продолжительностью 12 месяцев.
20.3. При исчислении средней заработной платы учитываются все виды заработка, которые являются объектом обложения подоходным налогом (в том числе и те суммы этих видов заработка, в отношении которых законодательством установлены льготы по налогообложению). При этом не учитываются виды выплат, осуществлявшиеся за период, когда работник фактически не работал, но в соответствии с законодательством за ним сохранялась заработная плата, в том числе дни отпуска без сохранения заработной платы. Нет оснований включать в количество отработанных рабочих дней, на которое делится итоговый заработок за расчетный период, даже дни прогула без уважительной причины.
20.4. Среднедневной заработок исчисляется путем деления итогового заработка за фактически отработанные в расчетном периоде дни на количество этих дней. Если застрахованный работал в режиме суммированного учета рабочего времени, для расчета размера пособия по временной нетрудоспособности, пособия по беременности и родам и оплаты первых пяти дней временной нетрудоспособности за счет средств работодателя рассчитывается среднечасовая заработная плата.
20.5. Сумма пособия по социальному страхованию определяется путем умножения среднедневной (среднечасовой) средней заработной платы на количество рабочих дней (часов) в периоде временной нетрудоспособности (отпуска в связи с беременностью и родами).
20.6. Если перед наступлением страхового случая застрахованное лицо не имело заработка или если страховой случай наступил в первый день работы, средняя заработная плата для расчета страховых выплат и оплаты первых пяти дней временной нетрудоспособности за счет средств работодателя определяется исходя из месячной тарифной ставки (должностного оклада), установленной работнику на момент наступления страхового случая. В случае если на предприятии, в учреждении и организации установлен неполный рабочий день (рабочая неделя), средняя заработная плата исчисляется исходя из части месячной тарифной ставки (должностного оклада), установленной работнику на момент наступления страхового случая, которая соответствует его графику работы.
21. За счет средств Фонда производится выплата пособия на погребение. Такое пособие выплачивается в случае смерти застрахованного лица членам семьи, другим юридическим либо физическим лицам, которые осуществили погребение. В случае смерти членов семьи застрахованного лица, находившихся на его иждивении, пособие выплачивается застрахованному лицу. К таким членам семьи относятся: 1) жена (муж); 2) отец (мать); 3) дедушка (бабушка) по прямой линии родства; 4) дети, братья, сестры, внуки, не достигшие 18 лет. К этим лицам относятся и те, которые достигли возраста 18 лет, но являются учениками средних профессионально-технических учебных заведений или высших учебных заведений с дневной формой обучения (до 23 лет); а также лица, ставшие инвалидами в возрасте до 18 лет. Пособие на погребение братьев, сестер и внуков выдается только при условии, что они не имеют трудоспособных родителей. При этом не считаются находившимися на иждивении застрахованного лица члены семьи, которые имели самостоятельные источники средств к существованию. Категоричность этой формулировки п. 2 ст. 45 Закона [217] дает основание утверждать, что при этом не имеет значения размер самостоятельных источников существования и то обстоятельство, были они либо содержание, которое застрахованное лицо предоставляло умершему, основным источником существования последнего.
22. Размер пособия на погребение должен определяться правлением Фонда, но не может быть меньше размера прожиточного минимума для трудоспособного лица, установленного законом. Постановлением правления Фонда от 25 декабря в 2007 г. № 83 размер пособия на погребение с 1 января 2008 года установлен в сумме 1400 грн.
23. Пособие по беременности и родам выплачивается за весь период предоставленного в этой связи отпуска — 70 дней до родов и 56 дней после родов (70 дней в случае осложненных родов и рождения двух или более детей). Женщинам, которые относятся к категориям 1-4 пострадавших вследствие Чернобыльской катастрофы, отпуск по беременности и родам предоставляется продолжительностью 90 дней до родов и 90 дней после родов.
Закон [217] устанавливает льготные правила обеспечения пособием по беременности и родам в отдельных случаях: 1) если женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, получает право на отпуск в связи с беременностью и родами, ей, кроме пособия по уходу за ребенком в возрасте до трех лет, выплачивается пособие по беременности и родам. Иными словами, эти два вида пособия выплачиваются независимо друг от друга; 2) если право на отпуск в связи с беременностью и родами наступило в период нахождения в ежегодных отпусках, в дополнительном отпуске в связи с обучением, в творческом отпуске, отпуске без сохранения заработной платы, застрахованная женщина может требовать предоставления отпуска в связи с беременностью и родами, а неиспользованная часть ежегодного или другого отпуска должна быть предоставлена женщине в другое время (если основание для его предоставления не отпало). Из Закона следует сделать вывод о том, что эти же правила действуют и при наступлении права на отпуск в связи с беременностью и родами в период нахождения женщины в дополнительном (социальном) отпуске работникам, имеющим детей, хотя на это прямо и не указывается в ст. 38 Закона [217].
Пособие по беременности и родам выплачивается в размере 100 процентов средней заработной платы, исчисляемой в том же порядке, что и для целей определения размера пособия по временной нетрудоспособности. Нет оснований для того, чтобы ставить под сомнение право застрахованных на получение пособия по общеобязательному государственному социальному страхованию в связи с беременностью и родами по месту работы по совместительству с соблюдением правила о максимальном размере заработной платы, учитываемом при определении размера пособия по социальному страхованию. Однако в любом случае пособие определяется на основании среднего заработка, при исчислении которого учитывается заработок застрахованного в пределах максимальной величины, равной с 1 апреля 2010 г. 13260 грн. (с 1 июля 2010 г. — 13320 грн.; с 1 октября 2010 г. — 13605 грн.; с 1 декабря 2010 г. — 13830 грн.).
В соответствии с ч. 2 ст. 38 Закона [217] право на послеродовый отпуск установленной продолжительности и на пособие за период этого отпуска в том же размере, что и пособие по беременности и родам, имеют застрахованные лица, которые усыновили ребенка. О возможности применения этого правила см. пп. 5 и 6 комментария к ст. 182 КЗоТ.
24. Пособие по социальному страхованию и социальные услуги за счет Фонда предоставляются застрахованным лицам по основному месту работы и по месту работы по совместительству. Механизм выплаты пособия по месту работы по совместительству установлен п. 21 Порядка исчисления заработной платы (дохода) для расчета выплат по общеобязательному государственному социальному страхованию [412]. По основному месту работы работнику выдаются справка о средней заработной плате (для контроля непревышения максимальной заработной платы, учитываемой при определении размера пособия в связи с временной потерей трудоспособности) и удостоверяемая подписью руководителя по основному месту работы и печатью копия листка нетрудоспособности. С соблюдением установленных ограничений пособие в связи с временной нетрудоспособностью выплачивается и по месту работы по совместительству.
25. Решения о назначении пособия или о предоставлении услуги принимаются комиссиями по социальному страхованию, создаваемыми на предприятиях, в учреждениях, организациях. Вместо комиссии может избираться уполномоченный по социальному страхованию. Из ч. 3 ст. 50 Закона [217] можно сделать вывод о том, что на предприятиях, в учреждениях, организациях уполномоченный избирается трудовым коллективом по представлению администрации и застрахованных лиц (профсоюзных или других органов, представляющих интересы застрахованных лиц). Комиссия по социальному страхованию создается из представителей администрации и застрахованных лиц также путем избрания трудовым коллективом.
Комиссия по социальному страхованию (уполномоченный) действует в соответствии с положением, утверждаемым правлением Фонда.
Выплата пособия по социальному страхованию и оплата социальных услуг осуществляются работодателем за счет страховых взносов, которые подлежат уплате работодателем и которые удерживаются работодателем из заработной платы работников (застрахованных лиц). Указание в ч. 1 ст. 50 Закона [217] на то, что материальное обеспечение и социальные услуги по общеобязательному государственному социальному страхованию в связи с временной нетрудоспособностью и расходами, обусловленными погребением, предоставляются «за счет уплаченных застрахованными лицами страховых взносов» не вполне соответствует специальным нормам об источниках предоставления такого материального обеспечения и услуг за счет страховых взносов, предусматривающих уплату страховых взносов работодателями.
Комиссия по социальному страхованию рассматривает основания и правильность выдачи больничных листков, других документов, являющихся основаниями для предоставления материального обеспечения и социальных услуг, контролирует правильность начисления и своевременность выплаты материального обеспечения, в соответствующих случаях принимает решение об отказе в назначении пособия, о прекращении его выплаты полностью или частично.