Науково-практичний коментар до законодавства України про працю

Статья 114. Сохранение заработной платы при переводе на другую постоянную нижеоплачиваемую работу и перемещении

При переводе работника на другую постоянную нижеоплачиваемую работу за работником сохраняется его прежний средний заработок в течение двух недель со дня перевода.

В тех случаях, когда в результате перемещения работника (часть вторая статьи 32) уменьшается заработок по не зависящим от него причинам, производится доплата до прежнего среднего заработка в течение двух месяцев со дня перемещения.

1. Сохранение среднего заработка означает, что в течение двух недель со дня перевода работнику производится доплата к заработной плате на новой работе с таким расчетом, чтобы она вместе с заработком на новой работе равнялась среднему заработку по предыдущей работе. Поэтому часть первая ст. 114 КЗоТ сформулирована в виде обязанности собственника обеспечить работнику сохранение среднего заработка в течение указанного периода.

Для обеспечения оплаты труда в указанных случаях не имеет значения основание для перевода. Таковым может быть просьба работника, заключение медицинского заведения (ст. 170 КЗоТ), инициатива собственника, в частности в порядке трудоустройства, как это предусмотрено частью второй ст. 40 КЗоТ.

2. Буква закона не дает права осуществлять оплату труда работника в соответствии с частью первой ст. 114 КЗоТ в случае изменения существенных условий труда работников при продолжении работы по предыдущей профессии и квалификации (должности). Очевидно, подразумевается, что интересы работника в этом случае полностью обеспечиваются предупреждением его за два месяца (часть третья ст. 32 КЗоТ). Это не совсем логично, поскольку право на сохранение средней заработной платы в течение определенного времени в частях первой и второй ст. 114 КЗоТ не ставится в зависимость от предупреждения о переводе или перемещении. Но закон не может нарушаться по той причине, что в нем недостаточно логики. Сам же законодатель дает возможность исправить недостаток закона: в соответствии с частью второй и третьей ст. 97 КЗоТ коллективным договором могут быть установлены размеры доплат при изменении существенных условий труда те же, что и при переводе на другую работу.

3. Более продолжительный, двухмесячный период доплат (сохранения среднего заработка) предусмотрен частью второй ст. 114 КЗоТ, устанавливающей сохранение среднего заработка в случае перемещения работника и уменьшения заработка по независящим от работника причинам. Следует обратить внимание на то обстоятельство, что в ст. 114 КЗоТ имеется ссылка на часть вторую ст. 32 того же Кодекса, т. е. сохранение средней заработной платы в соответствии с рассмотренным правилом производится только при перемещении работников, но не при переводе, не в случае изменения существенных условий труда при продолжении работы по предыдущей профессии и квалификации (должности). Установление для работников более существенных гарантий на случай перемещения по сравнению с гарантиями, предусмотренными в случае перевода на другую работу, обусловлено тем, что перевод обычно производится или по просьбе работника, или с его согласия. Что же касается перемещения, то это — право собственника. И законодатель решил при перемещении дать работнику гарантии в отношении заработной платы. Это соответствует интересам работников. Не следует считать, что правилом части второй ст. 114 КЗоТ законодатель легализовал перемещение с изменением заработной платы — одного из существенных условий труда. Ведь формулировка «уменьшается заработок по не зависящим от него (работника. — Авт.) причинам» означает не что иное, как изменение собственником в связи с перемещением работника одного из существенных условий труда (размера оплаты). В соответствии с частью третьей ст. 32 КЗоТ собственник вообще не вправе изменять существенные условия труда, кроме случаев изменения в организации производства и труда, и только с соблюдением специальных правил. Поэтому часть вторая ст. 114 КЗоТ должна применяться только тогда, когда перемещение работника с изменением размера заработной платы имело место по инициативе собственника при наличии согласия работника.

4. Случаи сохранения среднего заработка в связи со снижением фактического заработка не ограничиваются изложенным. Они могут быть предусмотрены коллективным или трудовым договором при переводе работника с его согласия на другую работу в связи с простоем (ст. 34 КЗоТ). Продолжительность времени, в течение которого при этом сохраняется средняя заработная плата или тарифная ставка, может ограничиваться в коллективном договоре только временем, на которое работник переведен на другую работу.